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【律师文集】“驱逐出境”知多少?

发布时间:2022-12-24 浏览:0

——文/河南惠发律师事务所 浦向楠(实习)律师

 

【裁判规则】

对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驱逐出境。

波某某非法获取国家秘密被驱逐出境案为例
  【案情介绍】
  被告人波某某,某外国国籍,某国油船二副。被告人在我国境内偷拍我国重要军事要塞地形和海军军舰。当海关检查时,被告竟矢口抵赖,并企图将所拍底片曝光灭迹,被我公安机关查获,后被人民法院判处驱逐出境。
  【法律问题】
  对波某某的行为是否可以适用驱逐出境?
  【讨论要点】
  驱逐出境的性质与适用
  【问题解说】
  本案被告人是一外国人,采取窃取手段,偷拍我国重要军事要塞地形和海军军舰,后被驱逐出境。这里就涉及到驱逐出境的适用问题。
  驱逐出境是强迫犯罪分子离开中国国(边)境的一种刑罚方法。它只适用犯罪的外国人,这里,外国人包括具有外国国籍的人和无国籍的人。具有外国国籍的人,是指具有某一国家国籍的人;无国籍的人,是指不具有任何一个国家国籍的人。
  驱逐出境有以下特征:
  1.驱逐出境,只对犯罪的外国人适用,不具有普遍适用的性质。因此,我国的一般刑种体系未包括驱逐出境。根据我国刑法规定,外国人在我国境内犯罪,除享有外交特权和豁免权的通过外交途径解决外,一律适用我国刑法。除管制和剥夺政治权利外,其他刑罚对他们同样适用。如果人民法院认为某个犯罪的外国人,继续在我国境内居住有害于我们国家和人民的利益时,可以判处驱逐出境,以消除在我国境内再犯罪的可能性。
  本案中,被告人波某某具有外国国籍,系外国公民,具备适用驱逐出境的前提条件。
  2.驱逐出境可以独立适用,也可以附加适用,它实际上起着附加刑的作用。凡独立适用驱逐出境的,在判决确定时起执行;附加适用的,在主刑执行期满后执行。
  本案中,人民法院判处被告人驱逐出境是独立适用,符合法律规定。
  3.刑法规定的驱逐出境的适用,是“可以”,而不是“应当”。这就是说,对犯罪的外国人不是一律要适用驱逐出境,而是根据犯罪分子的犯罪性质、情节、本人情况,考虑到我国与其所属国之间的关系和国际形势,由人民法院具体确定是否适用。
  本案中,被告人波某某在我国境内偷拍我国重要军事要塞地形和海军军舰,并抵赖企图销毁罪证,犯罪性质严重,情节恶劣,人民法院对其适用驱逐出境是正确的。
  刑法中的驱逐出境与作为行政措施的驱逐出境有着原则区别。前者是一种刑罚方法,适用于在我国境内犯罪的外国人,由人民法院根据刑法刑事诉讼法的规定进行判决。后者又分为两种情况:一是我国政府对在我国境内实施了危害我国国家和人民利益行为的享有外交特权与豁免权的外国人适用的。二是根据《中华人民共和国外国人人境出境管理法》的规定,非法人境、出境;在中国境内非法居留或者停留;未持有效旅行证件前往不对外国人开放的地区旅行;伪造、涂改、冒用、转让人境、出境证件,情节严重的外国人,由公安部作出驱逐出境的决定,并立即执行。
  在我国刑法33条34条所列举的主刑和附加刑中,未包括有驱逐出境,因而对于驱逐出境是不是刑罚,学者们持有不同意见:一种意见认为驱逐出境是一种特殊的附加刑。其理由是:附加刑既可以独立适用,也可以附加适用;驱逐出境既可以附加适用,也可以独立适用,具备附加刑的条件。但因其只能对犯罪的外国人适用,因此未列入刑法34条一般附加刑的种类之中。但也有人认为驱逐出境不是刑罚。其理由是:(1)刑罚须要有刑法明文赋予刑罚名称,而我国刑法却未把驱逐出境规定为刑罚,而且也只规定对犯罪的外国人附加适用或独立适用驱逐出境,并没有赋予驱逐出境以刑罚名称。我国刑法34条明确规定附加刑的种类只有三种,并不包括驱逐出境。(2)刑罚只能由人民法院适用,其他任何机关都不能适用。正因为驱逐出境不是刑罚,故公安机关、国家安全机关都可以适用。此外,按照我国刑法规定,享有外交特权和豁免权的外国人在我国领域内犯罪不适用我国刑法处罚,而驱逐出境我国司法机关可以判处,可见它不是我国刑法规定的刑罚。目前大多数学者同意前一种观点。
  【结论】
  外国公民波某某,企图窃取我国国家秘密,人民法院对之单独判处驱逐出境是符合法律规定的。



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